강원 랜드

2023年2月17日，中国证监会发布全面实行股票发行注册制相关制度강원 랜드，将注册制推广到全市场和各类公开发行股票行为，中国资本市场进入全面注册制时代。

全面注册制的本质是处理好市场与政府之间的关系，"让市场的归市场，政府的归政府"。在这一背景之下，강원 랜드监管部门与강원 랜드服务机构的角色和职责必然随之发生一系列转变。具体而言，강원 랜드监督机构将会逐步弱化其在강원 랜드发行等市场交易领域的角色，而将其精力集中于市场监管之上；而강원 랜드服务机构则将真正扮演资本市场的看门人，成为资本市场的主角之一[1]。

在《证券法》第十九条、第一百六十三条的基础上，《首次公开发行股票注册管理办法》（下称"《注册管理办法》"）第八条进一步明确了证券服务机构的特别注意义务和一般注意义务。在此背景下，作为看门人之一的证券강원 랜드，如何履行注意义务值得各方探讨。本文围绕首次公开发行并上市业务，就证券강원 랜드的注意义务在监管规则、监管实践等层面的情况进行分析，以供参考。

(1) 규칙 시스템

虽然《证券法》及全面注册制规则规定了证券服务机构的特别注意义务和一般注意义务，但涉及证券강원 랜드注意义务的监管规则却是逐步构建起来的。《강원 랜드事务所从事证券法律业务管理办法》（证监会令第41号，下称"《管理办法》"）、《강원 랜드事务所证券法律业务执业规则（试行）》（证监会、司法部公告〔2010〕33号，下称"《执业规则》"）、《公开发行证券公司信息披露编报规则第12号--公开发行证券的法律意见书和강원 랜드工作报告》（证监发〔2001〕37号，下称"《编报规则》"）、《监管规则适用指引--法律类第2号：강원 랜드事务所从事首次公开发行股票并上市法律业务执业细则》（证监会、司法部、全国律协 2022年1月，下称"《执业细则》"）及《강원 랜드从事证券法律业务尽职调查操作指引》（全国律协 2015年10月）等整体形成了当前证券강원 랜드的监管规则，按发布的时间顺序列示如下：

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上述监管规则初步构成了证券강원 랜드注意义务的职责范围及责任边界，具体如下：

1. 2007年实施的《管理办法》首次对特别注意义务和一般注意义务进行区分，但侧重于框架性规定，未再明确两者的边界及具体查验标准。

    

2. 2022年实施的《执业细则》进一步对特别注意义务和一般注意义务进行了区分，明确了一般注意义务的合理信赖原则，并进一步规定了形成合理信赖的核查事项和程序，界定了一般注意义务的责任边界。

    

3. 2022年实施的《执业细则》对《管理办法》中강원 랜드从事首次公开发行并上市业务的主要查验事项和内容做出进一步规定，从查验事项和内容两个角度明确查验要求，解决"查什么"的问题。《执业细则》规定的主要查验事项和内容属于特别注意义务项下的职责范围。

    

4. 2011年实施的《执业规则》对《管理办法》中강원 랜드从事各类证券法律业务应当普遍遵循的基本执业规范做出进一步规定，从查验方式和查验事项两个角度明确查验要求，解决"怎么做"的问题。《执业规则》进一步规定了履行特别注意义务的核查事项和程序，界定了特别注意义务的责任边界。

    

5. 2001年实施的《编报规则》对《管理办法》中需要강원 랜드发表法律意见的具体内容及格式做出进一步规定，侧重于法律意见书的标准化、规范化，解决"写什么"的问题。《编报规则》披露的事项包括了特别注意义务和一般注意义务在内的最低职责范围及责任边界。

(2) 관련 제안

从上述监管规则的演变历史看，证券강원 랜드注意义务的监管体系并非是严格按照逻辑顺次形成，且规则之间发布时间跨度长达20多年，整体安排是基于原《证券法》及审批制理念，规则体系较为复杂、散乱，实践中法律适用较为复杂，可能引起各方对判定证券강원 랜드注意义务职责范围及责任边界的争议，难以满足当前全面实行注册制的监管实际。

. 논쟁

(1) 감독 규칙의 공개 요구 사항과 포괄적 인 등록 시스템에 따른 안내서의 불일치

招股说明书是注册制下发行人信息披露的主要载体，是投资者作出价值判断和投资决策的基本依据，是企业发行上市过程中最核心、最重要的法律文件[2]. 따라서 변호사의 법적 문서는 또한 안내서가 요구하는 문제와 내용으로부터 확인 및 확인을 수행해야한다는 것을 이해합니다.

《注册管理办法》以信息披露为中心，强调按重大性原则把握企业的基本法律合规性和财务规范性。根据《关于注册制下提高招股说明书信息披露质量的指导意见》（证监会公告〔2022〕27号）及《公开发行강원 랜드的公司信息披露内容与格式准则第57号——招股说明书》（证监会公告〔2023〕4号），招股说明书将精简合规性信息和冗余信息，突出重要性和针对性，包括将缺乏重要性的土地、商标、专利等资源要素信息等进行适当精简，对历史沿革、股东信息核查等合规性信息及不具有特殊性的公司治理结构、投资者保护措施、股东和董事、监事、高级管理人员的承诺等事项通过附件方式披露，在招股说明书中仅披露结论性意见。

对比《执业细则》《编报规则》，需要강원 랜드履行特别注意义务核查并发表法律意见的事项，目前还没有按照全面注册制下信息披露的要求按照重大性原则把握企业的基本法律合规性。如果从投资者需求角度，招股说明书将简化或者不再披露缺乏重要性的相关信息，此种情况下，仍要求강원 랜드对该等信息履行特别注意义务核查并发表法律意见，似乎意义不大也没有必要。

(2) 다른 규칙이 일치하지 않습니다

由于监管规则并非是严格按照逻辑顺次形成，且规则之间发布时间跨度长，规则体系较为复杂、散乱，导致不同规则之间存在不一致，实践中法律适用较为复杂。根据全国律协发布的《강원 랜드从事证券法律业务尽职调查操作指引》的规定，강원 랜드尽职调查的范围应以法律意见书发表意见的范围为准，但《执业细则》需要강원 랜드履行特别注意义务核查的事项范围要多于《编报规则》需要강원 랜드发表意见的事项范围，是否意味着강원 랜드需要按照《执业细则》要求就已经核查的全部事项均写在강원 랜드工作报告及法律意见书中并发表法律意见，在规则适用上尚不清晰。

另外，《编报规则》要求강원 랜드对"其他任何与本次发行有关的法律问题明确发表结论性意见"，但未再对相关法律问题区分重大性。《执业细则》要求강원 랜드对"中国证监会、证券交易所另行规定的法律事项，审核问询涉及的法律问题，审慎履行查验义务，并在法律意见书中说明"，但未再明确列示此类事项的具体内容和核查标准，而全面注册制规则中《监管规则适用指引——发行类第4号》和《监管规则适用指引——发行类第5号》对部分法律事项进行了删减或修订。此类引致条款进一步扩大了강원 랜드履行特别注意义务需核查的事项范围，一定程度上容易引起职责范围不清晰的争议。

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강원 랜드的查验方式主要规定在《执业规则》中，随着互联网、大数据及国家信用公示体系的建设，강원 랜드可以借助的查验方式及替代措施更为多样，因此，강원 랜드是否仍需严格执行《执业规则》的查验形式和程序，还是可以尝试从实质重于形式的角度采取替代措施排除职业怀疑，也是值得讨论的。以网络检索为例，根据《执业规则》规定，강원 랜드应当核查公告、网页或者其他载体相关信息，并就查询的信息内容、时间、地点、载体等有关事项制作查询笔录。实操中，部分发行人的商标或专利可能数百上千个，강원 랜드通常会查询国家知识产权局网站并截图留存，但可能较少再就网络检索情况单独制作一份查询笔录。

另外，《管理办法》规定，法律意见书不符合规定内容或者格式，或者法律意见书等文件存在严重文字错误等文书质量问题，证监会均可以采取监管措施。但《编报강원 랜드》与《执业细则》对首发上市业务的法律意见书内容和格式要求的并不一致，且实操中法律意见书也很难保证一定不存在文书质量问题。

另外，《管理办法（征求意见稿）》规定，강원 랜드事务所不得指派未取得강원 랜드执业资格证书的工作人员单独完成相关的核查和验证工作。实操中，单个项目的签字강원 랜드通常为2人，从经济可行性角度，很少有项目的查验工作是全部由签字강원 랜드单独完成的。

总体上，我们理解，全面注册制以信息披露为中心，将原核准制下涉及发行判断的事项中可以由投资者判断的事项转化为更严格、更全面深入精准的信息披露要求，并强调按照重大性原则把握企业的基本法律合规性和财务规范性。在全面注册制的背景下，发行人是信息披露第一责任人，发行人是信息的提供者；강원 랜드看门人职责的本义在于辅助核查验证发行人信息披露的合规性，강원 랜드是信息的验证者。涉及证券강원 랜드的相关监管规则具有特定的历史背景，规则体系较为复杂、散乱，实践中法律适用较为复杂，难以满足当前全面注册制的监管实际，我们建议监管机构应根据全面注册制的理念进行系统修订，整合并精简、优化证券강원 랜드的监管规则。

(1) 행정 감독 수준

证监会于2017年4月14日公布的《证监会组织开展강원 랜드事务所从事IPO证券法律业务专项检查》[3]. 변호사의 근면과 책임의 기준을 결정하고 변호사가 IPO 프로젝트에서 부지런한 지 여부를 결정합니다. 법률 회사 ","법률 회사 증권법 "비즈니스 실무 규칙 (시험) 및"증권 회사 No. 12 -Legal 의견 및 변호사 작업 보고서의 편집 및 보고서 증권 발행 "이 수행됩니다 프레젠테이션을 뒷받침하기에 충분한 증거를 얻기위한 검증 절차. CSRC는 2022 년 CSRC의 형벌에서 "Lu Cheng이 수행 한 사모 펀드 채권의 허위 진술"의 형벌 사례에서 위의 판단 기준을 다시 한 번 강조했다.

在证监局近期对강원 랜드证券业务的现场检查中，证监局提出意见的事项举例如下：（1）未就合同的执行情况收集入库单、验收单及款项支付或收取的相关凭证；（2）重大合同的签署未收集内部决策底稿；（3）未留存专利局调取的专利信息查询文件；（4）对部分人员的职业经历，以调查问卷替代查询、函证形式；（5）工作底稿未包括강원 랜드对法律意见书中各具体意见分析判断作出的说明。

上述证监局检查意见体现了监管机构对강원 랜드履行特别注意义务需要查验的事项深度及查验方式有着较高的要求，和实践中惯常做法存在差异。比如：第（1）项对应《执业细则》重大合同的履行情况，要求对重大合同进行穿行测试，但实操中，穿行测试主要是会计师依据审计准则验证交易在财务报告信息系统中的处理过程，강원 랜드主要关注合同的合规性及可履行性有关的内容，审核以形式审查为主；第（2）项对应《执业细则》重大合同的决策程序，但实操中，部分重大合同属于日常经营业务订单，并不必需履行董事会等内部决策程序；第（3）、（4）项对应《执业规则》财产权利证书、自然人职业经历的核查方式，但实操中，在没有明显异常的情形下，강원 랜드通常可能采用替代方式，并不必然采取函证或向财产登记机关现场查证的方式；第（5）项对应《管理办法》对工作底稿的要求，但实操中，"三段论"的分析说明过程通常体现在강원 랜드工作报告，강원 랜드不会再对此单独制作一份说明。

在证监会2022年度对"鲁成所承办私募债虚假陈述"的处罚案件中，证监会对강원 랜드如何履行《执业细则》规定的一般注意义务进行了阐述[4]. 증권 규제위원회는 변호사가 필요한 조사와 검토 작업을 기반으로 합리적인 신탁을 형성하기 위해 일반적인주의 의무를 수행한다고 생각합니다.

综上可以看出，监管机构侧重于从实体（即相关规则要求的查验事项）及程序（即相关规则要求的查验程序）两个方面来判断강원 랜드的勤勉尽责履职情况，并且总体监管的标准和尺度可能高于实践中的一些惯常做法，无论违反实体还是程序即可能意味着没有勤勉尽责。

我们理解，上述实体及程序方面的判断涉及证券강원 랜드注意义务的职责范围及责任边界。由于监管规则体系较为复杂、散乱，实践中注意义务的范围和程度涉及的具体场景不同，法律适用较为复杂，特别是一些涉及到和其他中介机构重合的查验事项以及证券강원 랜드履行注意义务的核查方式、核查程序，在证券강원 랜드或者法律人士内部可能还存在争议，此种情况下，不宜简单以此作为证券강원 랜드注意义务的判断标准[5]. 포괄적 인 등록 시스템에 따라 행정 감독은 "다수"를 구성하는 경우와 "결함"이 있는지 여부에 대한 정보 공개 및 증권 변호사 산업의 감독을 더 많이 행사할 것입니다. 감독 책임의 경계는 증권 변호사 산업의 전반적인 조정과 증권 변호사 산업의 자체 분야 조직의지도를 강화하고 증권 변호사의 감독을위한 주요 시스템을 개선합니다. 산업 협회 및 기타 증권 변호사 산업 협회에 승인됩니다.

(2) 사법 판결 수준

最高人民法院于2022年发布实施了《关于审理강원 랜드市场虚假陈述侵权民事赔偿案件的若干规定》（法释〔2022〕2号，下称"《虚假陈述司法解释》"），取消강원 랜드虚假陈述诉讼的行政处罚或刑事裁判前置程序，明确重大性认定标准[6], 증권 서비스 기관의 결함을 의도적이고 주요 과실로 제한[7], 그리고 증권 서비스 기관의 근면 표준을 명확히하고, 특별한주의 의무와 일반적인주의 의무를 구별[8]。

我们注意到，在相关诉讼案件中，法院在不同程度上通过判决阐释了《虚假陈述司法解释》的相关理念，相关案件如下：

（1）在"五洋债"案件中，虽然中国证监会未对律所进行行政处罚，但最高人民法院认为：강원 랜드的责任不能仅仅是纯粹形式上的审查，应当对于影响发行人发债条件及偿债能力的重大事项给予必要的关注。在《债券信用评级报告》已提示五洋建设公司控股子公司出售投资性房产事项的情况下，律所对发行人前述重大资产的处置事项未进行必要的关注核查，未能发现相关资产处置给供债能力带来的法律风险，存在过错[9]。

（2）在"中安科"案件中，法院认为：华商律所虽对涉案重大资产重组作出了定价公允的结论，但该结论是基于评估机构对相关资产定价的评估确定，华商律所并非专业的审计或评估机构，其仅是从合法性、合规性角度对该定价予以评价，故要求华商律所对基于专业机构评定的资产价值的准确性、真实性、完整性负责，于理无据，华商강원 랜드事务所在本案中不承担责任[10]。

（3）在"鸿润公司"案件中，法院认为：虽然《担保函》《担保协议》及盖有印文的股东会议上的签章、法定代表人签字均系伪造，但并不能据此认定舜翔律所未尽到尽职调查的勤勉尽职义务。舜翔律所指派的강원 랜드对上述资料进行了现场核查，上述资料亦另行加盖了莒南国资公司的印章。同时，舜翔律所还通过发강원 랜드询证函的方式进行了函证，该《강원 랜드征询函》亦盖有莒南国资公司印章。《管理办法》及《执业规则》均未明确要求该类核查和验证必须采用面签形式进行核查，舜翔律所在核查莒南国资公司担保事宜的过程中，已按照相关业务规则，尽到了勤勉尽责、审慎履行核查和验证义务的责任，不存在过错[11]。

上述案件中，"五洋债"案件中，法院并未依赖于监管机构的行政处罚，而是从可能影响偿债能力的角度认定강원 랜드存在过错；"中安科"案件中，法院对강원 랜드的注意义务进行了区分，从合理信赖角度认定강원 랜드不存在过错；"鸿润公司"案件中，法院并未以造假结果为导向去倒查事前的风险防范，而是从排除职业怀疑的角度认定강원 랜드履行了注意义务，不存在过错。从上述案件可以看出，法院更倾向于在具体案件中通过对강원 랜드注意义务的履行情况来判断其是否存在过错，进而平衡各责任主体之间的权利义务。

总体上，我们理解，在全面注册制的背景下，行政监管与司法裁判对证券강원 랜드的注意义务判断标准并不相同：行政监管侧重于证券강원 랜드履行注意义务的规范性、合规性，判断标准要低于司法裁判标准；司法裁判侧重于证券강원 랜드履行注意义务的重大性、过失的严重性，判断标准要高于行政监管标准。因此，可能出现未充分履行一般注意义务下的某些核查事项或者履行特别注意义务下的某些核查事项的核查方式存在瑕疵，但仅具有一般过失甚至轻微过失，证券강원 랜드可能因此被采取监管措施，但有可能因为不构成"重大性"或者欠缺"因果关系"而最终不承担民事责任。

在前述背景下，行政监管和司法裁判应协调互动，监管机构应加强对证券강원 랜드行业的总体统筹协调，通过对证券강원 랜드行业自律组织的授权，由行业自律组织通过实践形成行业统一适用的执业规范，为司法机构提供更为精细化的裁判依据；司法机构将相关行业执业规范运用到具体案件裁决中，通过司法裁判的不断阐释及行业自律组织的不断反馈，促进证券강원 랜드行业的规范化发展。

全面注册制以信息披露为中心，强调按照重大性原则把握企业的基本法律合规性和财务规范性。全面注册制下，发行人是信息披露的第一责任人，压实看门人责任，本意不是将发行人责任转嫁给看门人，也不是要将投资者受偿不能的风险转嫁给看门人，而是应合理设定不同的中介机构在信息披露中所能承担的职责。监管机构应根据全面注册制的理念系统修订，整合并精简、优化证券강원 랜드的监管规则。随着证券虚假陈述前置程序的废止，行政监管和司法裁判应协调互动，监管机构应加强对证券강원 랜드行业的总体统筹协调，通过对证券강원 랜드行业自律组织的授权，由行业自律组织通过实践形成行业统一适用的执业规范，为司法机构提供更为精细化的裁判依据；司法机构将相关行业执业规范运用到具体案件裁决中，通过司法裁判的不断阐释及行业自律组织的不断反馈，促进证券강원 랜드行业的规范化发展。